书城教材教辅法律文书学(第二版)
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第50章 诉状类文书(上)(2)

三 民事起诉状的制作注意事项

(1)原告在民事起诉状内不得附带提起刑事诉讼请求和行政诉讼请求。需要提起刑事自诉或行政诉讼的,应另外制作刑事自诉状或行政起诉状。不可混淆案件性质,使法院难以受理。

(2)叙写事实和理由,要讲事实、摆道理,切忌使用随意夸大、捕风捉影、讽刺挖苦、诬蔑谩骂的言辞。事实部分的叙写要逻辑清楚,注意“我”“你”“他”等人称代词不要指代混乱。理由部分的叙写要简要概括,避免造成诉状冗长、主旨不清的现象。

(3)递交民事起诉状同时递交证据材料时,应当在起诉状尾部附项中注明证据的名称、份数,并注意向法院工作人员索要收据,谨防丢失证据材料。

(4)原告向法院递交起诉状后,如果在庭外和对方当事人达成了和解,应及时通知人民法院,并用书面的形式撤回民事起诉状。

四 民事起诉状格式

(一)公民适用

民事起诉状

原告

被告

诉讼请求

事实与理由

证据和证据来源,证人姓名和住所

此致

×××人民法院

起诉人:×××

××××年××月××日

附:本诉状副本×份。

(二)法人或其他组织适用

民事起诉状

原告名称

住所

法定代表人:(姓名、职务、电话)

企业性质工商登记核准号

经营范围和方式

开户银行账号

被告名称

住所电话

诉讼请求

事实与理由

证据和证据来源,证人姓名和住址

此致

×××人民法院

起诉人:×××

××××年××月××日

附:本诉状副本×份。

五 民事起诉状实例

民事起诉状

原告:杨××,女,38岁,×××省××市人,××市××幼儿园教师,住× ×市×区×街×号

诉讼代理人:赵××,男,××律师事务所律师

被告:×××省××市××总医院

法定代表人:胡××,男,50岁,××总医院院长

诉讼请求

1.判令被告返还死者的遗体和脏器;

2.判令被告向原告赔礼道歉;

3.判令被告补偿原告精神损害费人民币3万元;

4.判令被告承担本案诉讼费用。

事实和理由

××××年11月25日,原告杨××的丈夫武勇因患病住进被告×××省××市××总医院。被告××总医院在对武勇进行治疗期间,曾会同××医学院的专家对武勇的病情进行会诊,两院的医学专家对武勇的病情分析存在分歧,因此被告未采取及时有效的措施,导致武勇的病情在此期间急剧恶化,同年11月27日凌晨死亡。当时原告怀疑医院诊断有误,曾向被告明确提出:武勇死亡后,应当由外医院的专家参加、原告在场的情况下,对武勇的尸体进行解剖,以确定死因。被告对原告的要求未明确答复。随后,在武勇死亡当天,被告医院的医务人员在尸检手续不完备的情况下,未经通知原告即擅自对武勇的尸体进行解剖检验,并取出心、肝、肺等脏器留作研究之用。

原告认为,被告在没有武勇遗嘱,未经武勇近亲属同意的情况下,未办理合法手续即擅自在武勇病逝后10小时内解剖了尸体,并取出了全部脏器作为研究标本,这已经构成了民事侵权,给原告造成了巨大的精神伤害。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十四条以及其他相关法律规定,请求人民法院根据事实和法律,依法判令被告承担民事法律责任,实现原告的诉讼请求。

证据和证据来源,证人姓名和住所

原告要求被告解剖尸体时应当由其他医院专家参与的事实,赵××当时在现场,可以作证。赵××现住××市××区××街×号。

被告取出死者武勇心、肝、肺等脏器留作研究之用的事实,有被告解剖后向原告发出的《领取尸体通知书》为证。

此致

××市××区人民法院

起诉人:杨××

××××年××月××日

附:1.本起诉状副本一份;

2.证人赵××的证言一份;

3.被告制作的《领取尸体通知书》一份。

第三节 民事答辩状

一 民事答辩状概述

民事答辩状,是指民事案件的被告人或者被上诉人,针对原告在起诉状或者上诉人在上诉状中提出的诉讼请求、事实陈述、证据材料和法律依据,进行答复和辩驳而制作的法律文书。民事答辩状是与民事起诉状、民事上诉状相对应的一种法律文书,具体分为第一审民事答辩状和第二审民事答辩状。

答辩是我国民事诉讼法赋予被告人、被上诉人的一项重要权利。《民事诉讼法》第一百一十三条规定:“人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告,被告在收到之日起十五日内提出答辩状。”“被告提出答辩状的,人民法院应当在收到之日起五日内将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的,不影响人民法院审理。”如果当事人对第一审人民法院的裁判不服决定上诉的,原则上应通过原审人民法院提出上诉状。《民事诉讼法》第一百五十条规定:“原审人民法院收到上诉状,应当在五日内将上诉状副本送达对方当事人,对方当事人在收到之日起十五日内提出答辩状。人民法院应当在收到答辩状之日起五日内将副本送达上诉人。对方当事人不提出答辩状的,不影响人民法院审理。”这也是制作民事答辩状的法律依据。

民事答辩状在民事诉讼中发挥着重要的作用。首先,民事答辩状的内容,要么是对起诉状、上诉状中提出的诉讼请求和事实陈述进行承认,要么是进行抗辩。通过起诉状、上诉状和答辩状,人民法院能够及时确定当事人的争执点,迅速和有针对性地进行法庭审理活动。其次,被告或被上诉人提出答辩状,是其反驳对方的诉讼请求,维护自身合法权益的重要诉讼手段,也是我国民事诉讼法上确立的当事人诉讼权利平等原则的重要体现。

二 民事答辩状内容和制作方法

民事答辩状属于叙述式文书,没有严格的格式限制。无论是第一审民事答辩状还是第二审民事答辩状,均由首部、正文和尾部三部分组成。

1.首部

首部应当依次写明:

(1)文书名称。居中书写“民事答辩状”。

(2)答辩人身份情况。依次写明答辩人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所。答辩人是法人或其他组织的,应当写明法人或其他组织的名称、所在地址、法定代表人或者主要负责人的姓名、职务。

需要注意的是,答辩状无须写明对方当事人的身份情况。

2.正文

正文包含导语、答辩理由和答辩意见三个部分:

(1)导语。导语即答辩的根据和对象。一般情况下表述为:“×××诉 ×××一案,法院已经受理。现根据事实和法律,答辩如下”。

(2)答辩理由。答辩理由即答辩的事实根据和法律根据。答辩理由的写作应对应于起诉状或上诉状中的内容,对对方当事人的诉讼请求、事实主张、证据材料和法律根据,以及当事人是否适格、法院是否享有管辖权等立案条件,依据事实和法律,分别表明自己的观点。

(3)答辩意见。在充分阐释答辩理由的基础上,答辩人应提出自己的答辩意见。答辩意见一般包括:其一,依据事实和法律,概括说明原告或上诉人主张的谬误性,答辩理由的正确性,请求法院不支持原告或上诉人的诉讼请求;其二,揭示对方诉状中存在的事实矛盾和证据材料之间的矛盾,请求法院不予支持对方的诉讼请求;其三,根据具体情况,请求法院根据管辖权规定不予受理,追加或变更诉讼当事人,部分或全部否定原告的诉讼请求,提起反诉请求等。

答辩状正文的制作,应当注意以下几点:第一,答辩要有针对性,针对对方的诉讼请求、事实主张、证据材料、法律论证进行承认或反驳,避免无的放矢、答非所问;第二,答辩要有目的性,要着重针对诉状中的错误、矛盾或不足之处展开分析论证,以达到维护自身合法权益的目的;第三,答辩应以事实和法律为根据,不能强词夺理,无理诡辩。

3.尾部

尾部应当依次写明:①致送的人民法院;②答辩状副本分数;③答辩人签名或盖章;④答辩日期,具体到年月日。

三 民事答辩状的制作注意事项

(1)答辩主要是当事人的一项诉讼权利,我国《民事诉讼法》不强制被告人和被上诉人答辩,被告人和被上诉人不答辩的,不影响法院的开庭审理活动。

(2)被告人或者被上诉人在答辩状中明确承认的对方当事人的诉讼请求和事实主张,构成诉讼法上的自认,将产生免除对方当事人举证责任的效果,人民法院可以直接将此作为裁判的根据。

(3)答辩状的制作和提出主要存在于审前准备阶段,其内容应主要侧重于对事实的分析论证,对于法律的分析论证只是辅助性的,对法律的分析应主要在法庭辩论阶段进行。

四 民事答辩状格式

民事答辩状

答辩人

×××诉×××一案,已被你院受理(在上诉过程中表述为:×××已于× ×月××日向你院递交上诉状)。答辩人根据事实和法律,现答辩如下:

……

此致

×××人民法院

答辩人:×××

××××年××月××日

附:本答辩状副本×份。

五 答辩状实例

民事答辩状

答辩人:×××有限公司

所在地址:××市××区××路×号

邮政编码:××××××

法定代表人:徐××,董事长,电话:××××××××

委托代理人:黄××,××律师事务所律师

×××轮船公司诉我公司联合加工报废货轮合同纠纷一案已于×年×月×日被你院受理。根据事实和法律,现提出如下答辩意见:

原告在起诉状中以偏概全,颠倒是非,我方有必要对争议事实真相予以澄清。

我方为解决基建钢材不足,于2000年××月××日与××市××机械公司签订《联合加工报废货轮合同》(见附件2)。由于我方加工能力有限,需要联合其他单位共同承担合同义务。经×××公司副总经理赵某介绍,我方决定与原告合作。2000年××月××日,经双方协商达成一致意见,签订了《联合加工报废货轮合同》。当时原告交付我公司×万元人民币作为证明合同成立的定金。为慎重起见,次日我公司、原告及介绍人赵某一同前往××市××机械公司找王××核实船名、交货日期。王××得知我公司与原告签订合同之后,说货轮已被印度公司买走了,并从提包中拿出香港秦××于××月××日发来的电报(见附件3)给我们看,我们看后都很着急,要求王××帮助解决其他船只。王××说现在有两条船正在与香港方面谈判,一条是挪威船,螺旋桨是铜质的;另一条是荷兰船,螺旋桨是生铁的。不论你们要哪条船,原定交货时间都要推迟一个月。原告经理黄××、我公司业务员张×、介绍人赵某三人商量后,决定要挪威船。合同公证前,我公司提出船名、交货时间都应变更,我们的合同也要变更。原告经理黄××说我们都是熟人,我公司反正是要船,定金也给了,船价按合同多退少补,交船日期推迟一个月,说话算数,君子一言,驷马难追。介绍人赵某说黄经理说话是算数的,我这个中间人担保。就这样,2000年××月× ×日,我公司与原告到××市××公证处隐瞒了更改船名、推迟交船时间的事实,将××月××日合同予以公证(见附件4)。合同公证后,我公司及时向 × ×机械公司汇去定金×万元。××月××日原告突然向我公司提出不再合作加工货船,并说找买主把船卖掉,我公司不同意。××月××日,××机械公司电话通知我公司准备提船(见附件5),我公司把这个消息告知原告,但原告再次提出不要船,要我公司把船卖给别的单位。直到××月××日,原告不仅仍然不要船,反而以我公司为被告向你院提起了诉讼。

综上所述,我公司与原告2000年 ××月 ××日签订的合同是双方自愿签订的;××月××日更改船名、推迟提船时间的口头协议,是双方协商一致的。然而,在履行合同过程中原告背信弃义,多次提出倒卖船只,其所作所为不仅违约,而且违法。原告以我公司违反合同诉诸你院,显然是颠倒是非,嫁祸于人。要求我公司支付违约金,双倍返还定金,实属无理。

最近,经我公司调查发现,原告是××市××区街道办事处聘请15名农民工创办的集体企业,资金只有 ×万元。其经营范围是五金交电、百货、化工建材、农副产品、机电产品、计划外钢材,根本没有资格经营拆船业务。在合同公证前,原告私下联系买主,准备把船就地转手倒卖,从中渔利。合同公证后,原告联系的买主由于某种原因提出不要船,在找不到其他买主的情况下,才多次向我公司提出不要船。总之,我公司认为,在合同签订时,原告隐瞒了法定经营范围等真实情况,企图利用经济合同空买空卖,从中牟取暴利。对此,原告负有不可推卸的责任。同时,我公司还认为,双方签订的合同无效,请求法院予以确认,并根据《合同法》第一百零七条的规定要求原告赔偿我公司的经济损失。

此致

×××市人民法院

答辩人:×××公司(公章)

××××年××月××日

附:1.本答辩状副本一份;

2.合同书一份;

3.秦××电报一份;

4.合同公证书一份;

5.××机械公司电报一份。

第四节 民事上诉状

一 民事上诉状概述

(一)民事上诉状的概念和法律依据

民事上诉状,是指民事诉讼当事人不服第一审法院作出的判决、裁定,在法定期限内向上一级法院提出上诉,请求撤销或变更原裁判而制作的法律文书。