书城教材教辅法律文书学(第二版)
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第60章 诉讼申请类文书(3)

(4)必须由原告提出先予执行申请,包括本诉原告、反诉原告和有独立请求权的第三人。如果原告不申请先予执行,人民法院不能依职权裁定先予执行。

符合上述条件的,原告可以申请人民法院先予执行,以及时地维护自己的正当的合法权益。

(三)先予执行申请书的结构内容

1.首部

(1)标题,“先予执行申请书”。

(2)申请人和被申请人的基本情况。有法定代理人、指定代理人及委托代理人的,应列项写明。

(3)案由。依次写明纠纷性质及起诉时间。表述为“上列当事人之间,因……纠纷,于××××年××月××日向贵院起诉在案。现因……(说明申请人的困难处境),为此申请裁定先予执行,责令被申请人先行给付一部分款项(或某项物品)。现将事实和理由分述如下:……”。

2.正文

(1)事实和理由。

(2)请求目的。请求目的要清楚明确。将申请人要求先予执行什么写清楚,如先予执行扶养费、赡养费、抚育费、劳动报酬等。并将要求给付的物品、款项写明确。

3.尾部

(1)写明致送的机关名称。

(2)申请人签名或盖章及具体时间(年、月、日)。

(3)附项。

二 先予执行申请书的制作重点

先予执行申请书的制作重点主要是写明事实和理由。

(一)事实

写明双方当事人债权债务关系的事实。在起诉状中已阐明了的事实和问题,只需概括写明申请人与被申请人的法律关系、纠纷内容、争执的焦点以及证据和法律依据,不必重复细说细论。阐明被申请人应该履行的义务须明确,无可推诿。同时说明申请人对于被申请人并无对等给付的义务,并不以申请人给付什么为前提条件。

(二)理由

申请先予执行的理由,着重写明当前申请人的困难或困苦情况,为何急需行使向被申请人追索有关费用和报酬的权利,提出被申请人必须先行给付的事实根据。说明被申请人如不先行给付一定的财物,确实就会使申请人难以甚至无法生活、生产或工作。

请求目的要清楚明确。将申请人要求先予执行什么写清楚,如先予执行扶养费、赡养费、抚育费、劳动报酬等,并将要求给付的物品、款项写明确。

三 先予执行申请书的制作注意事项

(1)提出先予执行申请的理由要符合法律的规定。提出先予执行的主体具有法定性及提出先予执行的事由也具有法定性。申请人制作该文书必须符合法律规定。

(2)提出先予执行申请要符合法定的条件和程序。

四 格式

先予执行申请书

申请人

被申请人

申请人和被申请人之间因××纠纷,于××××年××月××日向你院起诉在案。现因×××××,特向你院申请裁定先予执行,责令被申请人先行给付一部分款项(或物品),现将事实和理由分述如下:

事实和理由

……

请求目的

……

此致

×××人民法院

申请人:(签名或盖章)

××××年××月××日

附:1.书证:(名称)共×件;

2.物证:(名称)共×件;

3.证人:(姓名、住所等)。

五 实例

先予执行申请书

(供民事诉讼原告于判决作出前用)

申请人:济南市××纺织厂。

所在地址:济南市××区××路××号。

法定代表人:胡××,该厂厂长。

被申请人:济南市××毛巾厂。

所在地址:济南市××区××路××号。

法定代表人:周××,该厂厂长。

事实和理由

申请人和被申请人之间因债务纠纷,于2004年3月30日向你院起诉在案,现因缺乏周转资金,特向你院申请裁定先予执行,责令被申请人先行给付20万元欠款,现将事实和理由分述如下:

请求目的

被申请人济南市××毛巾厂拖欠我厂38万货款,自2003年5月1日即已到期,至今未还。我厂现急需购进生产资料棉花100吨,以维持生产经营。但因缺乏周转资金,生产计划不能完成,工厂陷入停顿的困境。为此,申请人民法院责令被申请人先行给付申请人欠款20万元人民币,以解决经营困难。

此致

×××人民法院

申请人:济南市××纺织厂(公章)

××××年××月××日

附:有关证据及材料。

第五节 不公开审理申请书

一 不公开审理申请书概述

(一)不公开审理申请书的概念和法律依据

不公开审理申请书是在民事诉讼程序开始后,当事人依法请求人民法院对某些特定案件提出不公开审理时所制作的文书。

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十条规定:“人民法院审理民事案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开进行。离婚案件、涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。”

(二)不公开审理申请书制作的条件和程序

公开审判制度,是人民法院对民事案件的审理和宣判依法公开进行的制度。依法公开,是指对案件的审理和宣判允许群众旁听。但是对有些特殊的案件,法律规定不公开审理,不公开审理是公开审判制度的例外。根据民事诉讼法的有关规定,不公开审理的案件包括涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私或其他另有规定的案件。这些案件如果公开审理,有可能泄露国家秘密或者是商业秘密,或者不利于对个人隐私权的保护以及产生消极社会影响。

凡涉及国家秘密的案件,法院一律不得公开审理,而无需当事人的申请。离婚案件、涉及商业秘密的案件,这两类案件当事人申请不公开审理的,可以不公开审理,否则仍应公开审理。

制作不公开审理申请书应具备以下条件:

(1)仅限于一般离婚案件和商业秘密的案件,其他案件不能向人民法院提出不公开审理的要求。离婚案件中如果涉及个人隐私,如关于个人生理、家庭不幸、性生活、恋爱经历以及其他有伤感情的个人信息,可以申请不公开审理。商业秘密,是指涉及商品生产、经营过程中的技术秘密和一旦泄漏将使商品生产者和经营者蒙受经济损失的生产经营信息。由于商业秘密是生产经营者在市场竞争中取得胜利的关键,所以法院在审理涉及商业秘密的案件时,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。

(2)有权提出不公开审理要求的人,仅限于本案的当事人。

(3)不公开审理的请求只能向受诉法院提出。

(三)不公开审理申请书的结构内容

1.首部

(1)写明文书名称“不公开审理申请书”。

(2)受文单位。即“×××人民法院”。

(3)案由。你院受理 ×××一案,我要求不公开审理。理由如下:空白处填写双方当事人姓名或名称和案由。

2.正文

写明申请不公开审理的事实理由和法律依据。

3.尾部

(1)申请人签名或盖章。申请人是法人或其他组织的,写明单位名称。法定代表人或主要负责人签名或盖章。

(2)注明制作日期。

二 不公开审理申请书的制作重点

提出不公开审理请求的理由,即本案中涉及商业秘密,或涉及某种难以明言的隐私问题,如公开审理将导致其蒙受经济损失或对个人、家庭及社会产生不良影响,以及可能影响法庭的调查审理等。不公开审理申请书的理由是法定的,只需写明具体事由即可,无须过多论述。

写明依据的法律条款。表述为“为此,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十条第二款的规定,特向你院提出不公开审理的申请,请予审查批准”。

三 不公开审理申请书的制作注意事项

不公开审理申请书的制作重点是理由部分,而理由是简单明确的,即法律规定的理由,离开了法律规定的理由则不能提出该申请。

四 格式

不公开审理申请书

×××人民法院:

贵院受理的×××(原告姓名或名称)诉 ×××(被告姓名或名称)……(案由)一案,我要求不公开审理,理由如下:

……

为此,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十条第二款的规定,特向你院提出不公开审理的申请,请予审查批准。

申请人:×××

××××年××月××日

(法人或其他组织加盖公章)

五 实例

不公开审理申请书

济南市××区人民法院:

贵院受理的李××诉王××离婚一案,我请求人民法院不公开审理。其理由如下:

第一,本案涉及某种难以明言的隐私问题;

第二,我的儿子马上要参加高考,公开审理势必会造成儿子的心理负担并影响其考试成绩。

为此,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十条第二款的规定,特向贵院提出不公开审理的申请,希望审查批准。

申请人:李××

××××年××月××日

第六节 认定财产无主申请书

一 认定财产无主申请书概述

(一)认定财产无主申请书的概念和法律依据

认定财产无主申请书是指公民、法人或其他组织对没有所有人或者所有人不明的财产向财产所在地基层人民法院申请认定财产无主,判决将其收归国家或集体所有时所制作的一种文书。

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条规定:“申请认定财产无主,由公民、法人或者其他组织向财产所在地基层人民法院提出。申请书应当写明财产的种类、数量以及要求认定财产无主的根据。”

(二)认定财产无主申请书制作的条件和程序

认定财产无主案件,是指对所有人不明或所有人不存在的财产,经有关单位或个人向人民法院提出申请,人民法院经审查核实,作出判决,将其收归国家或集体所有的案件。

申请认定财产无主应当具备以下几个条件:

(1)需要认定的无主财产必须是有形财产。无形财产或者精神财富,不能成为认定财产无主案件的认定对象。

(2)财产所有人确已不存在或者财产所有人不明,权利的归属问题长期无法确定。在司法实践中常遇到的无主财产有:①所有人已不存在或所有人不明的财产;②所有人不明的埋藏物或隐藏物;③拾得的遗失物、漂流物和失散的饲养动物,经公安机关或者有关单位公告招领满三年无人认领的财物;④无人继承的财产,包括被继承人死亡后没有继承人、全部继承人放弃继承或丧失继承权等情况下的遗产。

(3)财产没有所有人或者所有人不明的,其持续状态须满一定期限。不满法定期限,即使所有人已消失或不明的,也不能申请认定为无主财产。

(4)申请人提出申请。根据《民事诉讼法》的规定,有权提出财产无主申请的可以是公民,还可以是法人,也可以是法人以外的经济组织。这里所说的公民,是指与该项财产有一定关系的公民,如该项财产的首先发现者,或者该项财产的原所有人的亲属,但又不能依法主张权利的公民。法人或者其他组织,是指该项财产在其管辖范围之内的机关、团体、企事业单位和基层组织,或者财产原所有人所在的单位。人民法院审理认定财产无主案件,应以有关人员或组织的申请为前提。有权提起认定财产无主案件的人称为申请人。

(5)申请人向人民法院提出认定某项财产无主的申请时,必须提交书面申请书。申请书应当写明财产的种类、数量,即财产的大小、形状、颜色、数额及功能、所在地,要求认定财产无主的根据。

(6)管辖的法院。向有管辖权的人民法院提出。按照《民事诉讼法》的规定,申请认定财产无主,应由公民、法人或者其他组织向财产所在地基层人民法院提出。

(三)认定财产无主申请书的结构内容

1.首部

(1)标题,“认定财产无主申请书”。

(2)申请人的基本情况。申请人是自然人的,写明其姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所。住所与经常居住地不一致的,写经常居住地;申请人是法人的,写明法人名称和住所,并另起一行写明法定代表人及其姓名和职务;申请人是不具备法人条件的组织或起字号的个人合伙的,写明其名称或字号和住所,并另起一行写明主要负责人及其姓名和职务;申请人是个体工商户的,写明业主的姓名、性别、年龄、民族、住所;有字号的,在其姓名之后用括号注明“系×××(字号)业主”。有法定代理人或指定代理人的,应列项写明其姓名、性别、职业或工作单位和职务、住所,并在姓名后用括号注明其与申请人的关系。有委托代理人的,应列项写明其姓名、性别、职业或工作单位和职务、住所,如果委托人系律师,只写明其姓名、工作单位和职务。

(3)请求事项。写明请求认定何财产为无主财产。

2.正文

正文需写明申请认定财产无主的事实与理由。

3.尾部

(1)致送机关名称。

(2)申请人署名。如系法人或其他组织的,应写明全称,由法定代表人或负责人签名,加盖单位公章。

(3)注明制作本文书的日期(年、月、日)。

(4)附项。写明提供证据的名称及件数。

二 认定财产无主申请书的制作重点

认定财产无主申请书的重点是事实和理由。在写事实时应写明财产的种类、数量,即财产的大小、形状、颜色、数额、功能等情况,注明财产系动产或不动产。其次,写明认定财产无主的根据,即认为财产无主的理由,理由应说明认定财产为无主财产的证据,同时援引相关的法律规定。

三 认定财产无主申请书的制作注意事项

(1)无主财产必须是有形财产。无形财产或者精神财富,不能成为认定财产无主案件的认定对象。

(2)对无主财产的状况的描述一定要具体准确。

四 格式

认定财产无主申请书

申请人

请求事项

……

事实和理由

……

此致

×××人民法院

申请人:×××

××××年××月××日

附:(提供的证据名称及件数)

五 实例

认定财产无主申请书

申请人:山东省安丘市××乡××村村民委员会。

法定代表人:徐××,该村村长。

请求事项